Contrats de franchise aux Pays-Bas

Selon l'Association néerlandaise de franchise (NFV), la franchise est :

Un système de distribution de produits et/ou services et/ou d'exploitation de technologie, fondé sur une coopération étroite et durable entre entreprises légalement et économiquement indépendantes, le franchiseur et le(s) franchisé(s).

Essentiellement, créer une franchise est une méthode permettant à deux ou plusieurs entreprises de coopérer tout en maintenant leurs identités juridiques distinctes. Le franchiseur (en néerlandais : franchisegever) est le propriétaire de la propriété intellectuelle (y compris l'achalandage) d'une entreprise. En vertu d'un contrat de franchise (franchiseovereenkomst), le franchisé (franchisenemer) obtient une licence d'exploitation de la propriété intellectuelle du franchiseur en contrepartie d'un paiement. Le franchisé peut être tenu d'agir dans le cadre d'un ensemble strict de directives et de conditions destinées à protéger les intérêts du franchiseur. Le contrat de franchise ou le manuel de franchise stipulera également les obligations du franchiseur, par exemple, les conseils et le soutien commerciaux ou techniques.

Quelles sont les règles de la franchise ?

La loi sur la franchise

La nouvelle loi néerlandaise sur la franchise s'applique depuis le 1er janvier 2021. Les 11 articles de cette loi ont été insérés dans le Burgerlijk Wetboek (Code civil néerlandais) après le titre 15 du livre 7.

Selon l'article 7:911 du Burgerlijk Wetboek, un contrat de franchise (franchiseovereenkomst) est défini comme suit :

Le contrat de franchise est le contrat par lequel le franchiseur accorde à un franchisé, moyennant rémunération, le droit et l'obligation d'exploiter une formule de franchise de la manière désignée par le franchiseur pour la fabrication ou la vente de biens ou la prestation de services.

La loi néerlandaise sur la franchise donne en outre les définitions suivantes :

a. a franchise formula: an operational, commercial and organizational formula for the production or sale of goods or the provision of services, which determines a uniform identity and appearance of the franchise businesses within the chain where this formula is applied, and which includes at least:

• 1° une marque de commerce, un modèle ou une dénomination commerciale, un style de maison ou un design ; et
• 2° le savoir-faire, qui est un ensemble d'informations pratiques non protégées par un droit de propriété intellectuelle, résultant de l'expérience du franchiseur et de la recherche effectuée par celui-ci, ces informations étant secrètes, substantielles et identifiées ;

b. a derived formula: an operational, commercial and organizational formula which:

• 1° détermine une identité et une apparence uniformes des entreprises où cette formule est appliquée ;
• 2° correspond à une formule de franchise dans une ou plusieurs caractéristiques distinctives connues du public ; et
• 3° est utilisée directement ou par l'intermédiaire de tiers par un franchiseur pour produire ou vendre des biens ou fournir des services, qui sont entièrement ou substantiellement identiques aux biens ou services auxquels se rapporte la formule de franchise mentionnée au 2° ;

c. a franchisor: a natural or legal person who is the owner of, or the user of, a franchise formula and who, in the course of his profession or business, grants others the right to exploit this formula;

d. a franchisee: a natural or legal person who, in the course of his profession or business, exploits a franchise formula at his own expense and risk.

Les contrats de franchise qui ont un lien pertinent avec la juridiction néerlandaise devraient être examinés pour vérifier s'ils sont conformes à cette nouvelle législation néerlandaise. La nouvelle loi néerlandaise sur la franchise peut également impliquer que la documentation juridique ou opérationnelle (en particulier la documentation d'information précontractuelle) devra être rédigée (ou modifiée).

Quand la loi sur la franchise s'applique-t-elle ?

La loi néerlandaise sur la franchise s'applique si le franchisé est établi aux Pays-Bas. La loi néerlandaise sur la franchise vise à protéger la position juridique du franchisé. Il n'est pas possible de déroger contractuellement à la loi néerlandaise sur la franchise au détriment d'un franchisé. Un choix contractuel de droit étranger ne peut contourner la protection de la loi. La loi néerlandaise sur la franchise s'applique également aux contrats de franchise auxquels le droit néerlandais s'applique et qui sont conclus avec des franchisés en dehors des Pays-Bas. Cependant, dans un contrat avec un franchisé en dehors des Pays-Bas, on peut exclure le régime légal.

Quelles sont les obligations sous la loi sur la franchise?

Sous la loi néerlandaise sur la franchise, une obligation de partage d'informations avant la conclusion de la franchise s'applique.

Quelles sont les obligations du futur franchisé ?

Le franchisé potentiel doit fournir des informations sur sa situation financière.

Quelles sont les obligations du futur franchiseur ?

Le franchiseur potentiel est légalement tenu de fournir :

1. un projet de contrat de franchise
2. un aperçu des frais qui deviendront dus
3. des informations sur les futures consultations entre le franchiseur et le franchisé, et
4. des informations financières spécifiques concernant le franchiseur.

Qu'est-ce que la période de réflexion ?

La loi néerlandaise sur la franchise prescrit une période de réflexion (standstill-periode) de quatre semaines entre (i) la divulgation au franchisé de toutes les informations légalement requises et (ii) l'exécution (conclusion) du contrat de franchise. Une telle période de réflexion peut ne pas s'appliquer sous la loi néerlandaise sur la franchise en cas de renouvellement ou de contrats de franchise ultérieurs.

Modifications de la formule, indemnisation du fonds de commerce, clauses de non-concurrence et assistance

La loi néerlandaise sur la franchise introduit en outre :

1. un droit du franchisé de consentir (ou non) à certains changements de l'accord ou de la formule
2. un droit potentiel à une indemnisation de clientèle pour le franchisé lors de la résiliation du contrat de franchise
3. une limitation des clauses d'achat exclusif et des clauses de non-concurrence post-contractuelles (concurrentiebedingen)
4. l'obligation pour les franchiseurs de fournir une mesure raisonnable d'assistance et de soutien commercial et technique au franchisé, et
5. une période de transition de deux ans pour s'assurer que les accords conclus avant l'entrée en vigueur de la Loi néerlandaise sur la franchise soient alignés avec les dispositions de la loi.

Franchise et autres domaines du droit

Les arrangements de franchise engagent fréquemment aussi d'autres domaines du droit tels que le droit de la propriété intellectuelle, le droit des obligations, le droit du bail et le droit de la concurrence. Une caractéristique notable du droit néerlandais est qu'une supervision extensive et directive par le franchiseur du franchisé pourrait conduire à un contrat de travail selon le droit néerlandais basé sur des réglementations impératives. Aux Pays-Bas, les contrats de franchise sont typiquement conclus pour une période déterminée.

Points à considérer lors de la conclusion d'un contrat de franchise

1. La durée de l'arrangement de franchise, par exemple si l'accord contiendra une option conditionnelle de renouvellement
2. Propriété intellectuelle : quels droits de propriété intellectuelle le franchisé sera-t-il autorisé à utiliser, sous quelles conditions et à quelles fins ?
3. Confidentialité
4. L'inclusion d'une clause de non-concurrence
5. Obligations respectives du franchisé/franchiseur
6. Résiliation du contrat de franchise, incluant par exemple, si une violation grave de certaines dispositions donnera lieu à un droit de résiliation.