Révocation d'un dirigeant aux Pays-Bas : procédure, préavis et indemnités

Un dirigeant statutaire d'une BV ou d'une NV néerlandaise peut être révoqué à tout moment par l'organe qui l'a nommé, en général l'assemblée générale des actionnaires, sans autorisation préalable de l'UWV ni du juge. Si le dirigeant a aussi un contrat de travail, la décision de révocation met en principe également fin à ce contrat, sauf si une interdiction légale de licenciement s'applique, par exemple en cas de maladie. Le juge ne peut pas réintégrer le dirigeant. La protection est financière : le préavis, l'indemnité de transition et, lorsque la révocation n'avait pas de motif raisonnable ou résultait d'une faute grave de la société, une indemnité équitable.

La révocation d'un dirigeant aux Pays-Bas en bref

• Qui décide : l'organe compétent pour nommer, normalement l'assemblée générale (article 2:244 du Code civil néerlandais pour une BV, article 2:134 pour une NV).
• Pas de contrôle préalable : aucune autorisation de l'UWV ni décision du juge n'est nécessaire pour résilier le contrat (article 7:671 du Code civil néerlandais, paragraphe 1, point e).
• Une décision, deux relations : la révocation sur le plan du droit des sociétés met en principe aussi fin au contrat de travail.
• Procédure : une assemblée régulièrement convoquée, la voix consultative du dirigeant et l'avis du conseil d'entreprise lorsqu'il en existe un.
• Pas de réintégration : le juge ne peut pas rétablir le contrat de travail (article 2:244 du Code civil néerlandais, paragraphe 3).
• Argent : préavis, indemnité de transition et, si la révocation était injustifiée, indemnité équitable.

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Quelle est la différence entre un dirigeant statutaire et un directeur titulaire ?

Un dirigeant statutaire (statutair bestuurder) est nommé membre du conseil de direction en vertu des statuts et inscrit en cette qualité au registre du commerce. Un directeur titulaire (titulair directeur) ne porte que le titre, par exemple « directeur général » ou « directeur commercial », et est juridiquement un salarié ordinaire.

Cette différence détermine les règles applicables. Pour un directeur titulaire, les règles ordinaires du licenciement s'appliquent pleinement : l'employeur a besoin d'une autorisation de l'UWV ou d'une décision du juge, ou de l'accord du salarié, ainsi que d'un motif raisonnable. Le régime particulier décrit sur cette page ne vaut que pour le dirigeant statutaire. Pour les règles ordinaires, voir la résiliation du contrat de travail.

Qu'est-ce que la double relation d'un dirigeant ?

Un dirigeant statutaire qui travaille sous contrat de travail entretient deux relations avec la société : une relation de droit des sociétés, en tant que membre du conseil de direction, et une relation de travail, en tant que salarié. Le droit néerlandais lie les deux : la décision de révocation met en principe fin aux deux.

La Cour suprême l'a jugé dans ses arrêts Unidek du 15 avril 2005 (ECLI:NL:HR:2005:AS2030, motif 3.4.3). Une décision de révocation met en principe aussi fin à la relation de travail. Il n'existe que deux exceptions : une interdiction légale de licenciement s'y oppose, ou les parties en sont convenues autrement. Le contrat doit toutefois être résilié en respectant le délai de préavis applicable.

Tout dirigeant n'est pas salarié. De nombreux dirigeants travaillent sous un contrat de management, souvent par l'intermédiaire de leur propre société holding. Leur contrat prend fin selon ses propres termes et la protection du droit du travail décrite ci-dessous ne s'applique pas ; voir le contrat de management.

La révocation d'un dirigeant statutaire exige-t-elle un motif particulier ?

Pas pour la révocation elle-même. Tout dirigeant peut être suspendu et révoqué à tout moment par l'organe compétent pour le nommer (article 2:244 du Code civil néerlandais, paragraphe 1, pour une BV, article 2:134, paragraphe 1, pour une NV). Le motif compte en revanche pour le coût de la révocation.

Comme le contrat de travail peut être résilié sans l'UWV ni le juge (article 7:671 du Code civil néerlandais, paragraphe 1, point e), personne ne contrôle le motif à l'avance. Il est contrôlé après coup : en l'absence de motif raisonnable de licenciement, ou si la révocation résulte d'une faute grave de la société, le juge peut accorder au dirigeant une indemnité équitable (article 7:682 du Code civil néerlandais, paragraphe 3). En pratique, la société doit donc toujours pouvoir expliquer quel motif raisonnable, tel qu'une insuffisance professionnelle ou une relation de travail dégradée, sous-tend sa décision.

Les statuts peuvent exiger une majorité qualifiée pour une décision de révocation. Pour une BV, cette exigence ne peut dépasser les deux tiers des voix exprimées, représentant plus de la moitié du capital émis (article 2:244 du Code civil néerlandais, paragraphe 2).

Quelle procédure s'applique à la révocation d'un dirigeant statutaire ?

La révocation est une décision d'un organe de la société, de sorte que les règles de prise de décision s'appliquent. Une erreur peut rendre la décision annulable, et le dirigeant reste alors en fonction.

1. Organe compétent. Vérifiez les statuts : en général l'assemblée générale, parfois aussi un autre organe. Dans une BV soumise au régime complet des grandes sociétés, le conseil de surveillance nomme et révoque les dirigeants, et il ne peut révoquer qu'après avoir entendu l'assemblée générale sur la révocation envisagée (article 2:272 du Code civil néerlandais).
2. Conseil d'entreprise. Lorsque la société dispose d'un conseil d'entreprise, celui-ci doit avoir la possibilité de rendre un avis sur une révocation envisagée d'un dirigeant de l'entreprise, suffisamment tôt pour que l'avis puisse influencer la décision, et avec communication des motifs (article 30 de la loi sur les conseils d'entreprise (WOR)). Voir les droits d'avis du conseil d'entreprise.
3. Convocation. Convoquez l'assemblée avec la révocation envisagée à l'ordre du jour et respectez les délais de convocation prévus par les statuts, ou prenez la décision hors assemblée, ce qui, dans une BV, exige que toutes les personnes ayant le droit d'assister aux assemblées acceptent ce mode de décision, que les voix soient exprimées par écrit et que les dirigeants aient d'abord eu la possibilité de rendre un avis (article 2:238 du Code civil néerlandais).
4. Voix consultative. Les dirigeants disposent d'une voix consultative à l'assemblée générale (article 2:227 du Code civil néerlandais, paragraphe 7, pour une BV). Le dirigeant concerné doit donc avoir la possibilité d'être entendu sur la révocation envisagée avant le vote.
5. Décision et résiliation. Prenez la décision, consignez-la dans un procès-verbal et résiliez le contrat de travail en respectant le délai de préavis applicable.
6. Registre du commerce. Déclarez la modification de la composition du conseil de direction au registre du commerce de la Chambre de commerce.

Une décision contraire aux règles légales ou statutaires relatives à la prise de décision est annulable (article 2:15 du Code civil néerlandais, paragraphe 1, point a). L'omission de la voix consultative en est l'exemple classique. Si la décision est annulée, la révocation sur le plan du droit des sociétés est effacée ; ce que cela signifie pour le contrat de travail doit alors être apprécié séparément.

Que se passe-t-il si le dirigeant est malade au moment de sa révocation ?

La révocation sur le plan du droit des sociétés produit alors ses effets, mais le contrat de travail ne prend pas fin. Les interdictions légales de licenciement, comme l'interdiction pendant les deux premières années de maladie, s'appliquent aussi au contrat de travail d'un dirigeant.

Il en résulte une scission : le dirigeant n'est plus membre du conseil de direction, mais reste salarié avec droit au salaire. Si la société résilie malgré tout en violation d'une interdiction, le juge peut, à la demande du dirigeant, annuler la résiliation ou accorder une indemnité équitable (article 7:681 du Code civil néerlandais, paragraphe 1, point b). Une société qui souhaite révoquer un dirigeant en arrêt maladie doit donc tenir compte des interdictions avant l'assemblée. Voir les interdictions de licenciement et le licenciement pendant un congé maladie.

Quels préavis et quelles indemnités s'appliquent en cas de révocation d'un dirigeant ?

Les mêmes paiements légaux que pour les autres salariés : le préavis, l'indemnité de transition et une indemnité équitable si la révocation était injustifiée. Seule la réintégration n'est pas possible.

Les contrats de dirigeants contiennent souvent leurs propres arrangements, comme une indemnité de départ contractuelle ou un délai de préavis plus long. Ceux-ci s'appliquent parallèlement aux règles légales.

Un dirigeant peut-il contester sa révocation en justice ?

Oui, mais seulement pour obtenir de l'argent ou, dans des cas limités, contre la décision elle-même. Le juge ne peut pas ordonner le rétablissement du contrat de travail entre la société et le dirigeant (article 2:244 du Code civil néerlandais, paragraphe 3, pour une BV, article 2:134, paragraphe 3, pour une NV).

Le dirigeant peut demander au juge cantonal une indemnité équitable (article 7:682 du Code civil néerlandais, paragraphe 3), l'annulation d'une résiliation intervenue en violation d'une interdiction de licenciement (article 7:681 du Code civil néerlandais), ainsi que l'indemnité de transition et toute indemnité de préavis. Par ailleurs, le dirigeant peut demander au tribunal d'annuler la décision de révocation si elle a été prise en violation des règles de prise de décision (article 2:15 du Code civil néerlandais). Des délais stricts s'appliquent aux demandes dirigées contre la résiliation ou tendant à une indemnité équitable ; voir contester un licenciement.

Un dirigeant peut-il plutôt partir d'un commun accord ?

Oui, et en pratique la plupart des départs de dirigeants sont négociés. Un accord de rupture (vaststellingsovereenkomst) règle généralement la démission du mandat de dirigeant, la date de fin du contrat de travail, le paiement, la clause de non-concurrence et la décharge.

Outil gratuitGénérateur d'accord de transactionUn accord de rupture par consentement mutuel, avec le délai de réflexion et une rédaction sûre au regard du chômage (WW).Rédiger l'accord

Une différence par rapport aux salariés ordinaires : le délai de réflexion de 14 jours applicable à un accord de rupture ne s'applique pas au dirigeant d'une personne morale dont le contrat de travail ne peut être rétabli en vertu du livre 2 (article 7:670b du Code civil néerlandais, paragraphe 5). L'accord lie les parties immédiatement. Voir l'accord de rupture et le délai de réflexion.

Quels points la société doit-elle vérifier avant de révoquer un dirigeant ?

1. Le dirigeant est-il un dirigeant statutaire, et a-t-il un contrat de travail ou un contrat de management ?
2. Quel organe est compétent pour révoquer, et quelle majorité les statuts exigent-ils ?
3. Existe-t-il un conseil d'entreprise dont l'avis doit être demandé ?
4. Le dirigeant a-t-il eu la possibilité d'être entendu avant le vote ?
5. Une interdiction de licenciement s'applique-t-elle, en particulier la maladie ?
6. Existe-t-il un motif raisonnable, documenté, pour limiter le risque d'indemnité équitable ?
7. Quel délai de préavis s'applique, et l'indemnité de transition est-elle calculée ?
8. La modification a-t-elle été déclarée au registre du commerce ?

Quelles sont les principales sources juridiques ?

• Article 2:244 du Code civil néerlandais, révocation d'un dirigeant de BV, pas de réintégration
• Article 2:134 du Code civil néerlandais, révocation d'un dirigeant de NV, pas de réintégration
• Article 2:227 du Code civil néerlandais, voix consultative des dirigeants à l'assemblée générale
• Article 7:671 du Code civil néerlandais, résiliation sans UWV ni juge pour les dirigeants
• Article 7:682 du Code civil néerlandais, indemnité équitable
• Article 30 de la loi sur les conseils d'entreprise (WOR), avis sur la révocation d'un dirigeant
• Cour suprême, 15 avril 2005, ECLI:NL:HR:2005:AS2030 (Unidek), la décision de révocation met aussi fin au contrat de travail

Questions fréquentes

Un dirigeant peut-il être révoqué aux Pays-Bas sans l'UWV ni le juge ?

Oui, s'il est dirigeant statutaire d'une BV ou d'une NV. L'organe compétent pour le nommer, en général l'assemblée générale, peut le révoquer à tout moment, et le contrat de travail peut être résilié sans autorisation de l'UWV ni décision du juge. Un directeur qui ne porte que le titre est un salarié ordinaire et bénéficie de la pleine protection contre le licenciement.

La révocation d'un dirigeant statutaire met-elle aussi fin au contrat de travail ?

En principe oui. Selon les arrêts Unidek de la Cour suprême du 15 avril 2005, la décision de révocation met aussi fin à la relation de travail, sauf si une interdiction légale de licenciement s'applique ou si les parties en sont convenues autrement. Le délai de préavis doit néanmoins être respecté.

Un dirigeant peut-il être révoqué pendant une maladie ?

La révocation sur le plan du droit des sociétés produit ses effets, mais l'interdiction de licenciement pendant la maladie protège le contrat de travail. Le dirigeant n'est alors plus membre du conseil de direction, mais reste salarié avec droit au salaire.

Un dirigeant statutaire a-t-il droit à une indemnité de transition ?

Oui, s'il travaille sous contrat de travail et que la société y met fin. Si la révocation n'avait pas de motif raisonnable ou résultait d'une faute grave de la société, le juge peut en outre accorder une indemnité équitable.

Un dirigeant révoqué peut-il être réintégré ?

Non. Le juge ne peut pas ordonner le rétablissement du contrat de travail entre une BV ou une NV et son dirigeant. Les recours du dirigeant sont financiers, hormis la possibilité de faire annuler une décision de révocation irrégulière.

Le conseil d'entreprise a-t-il son mot à dire sur la révocation d'un dirigeant ?

Oui. Lorsqu'il existe un conseil d'entreprise, celui-ci doit avoir la possibilité de rendre un avis sur la révocation envisagée d'un dirigeant de l'entreprise, à temps pour que cet avis puisse influencer la décision.

Un dirigeant bénéficie-t-il d'un délai de réflexion après la signature d'un accord de rupture ?

Non. Le délai de réflexion de 14 jours ne s'applique pas à un dirigeant dont le contrat de travail ne peut être rétabli en vertu du livre 2 du Code civil néerlandais, de sorte que l'accord lie les parties dès sa signature.