Qu'est-ce que la cession de créance ?
La cession de créance (cessie) est le transfert d'un droit de créance d'une personne (le cédant) à une autre (le cessionnaire). Un droit de créance est un droit de propriété qui ne peut être exercé que par voie judiciaire, et non par prise de possession. Les exemples incluent une dette, un droit à indemnisation, ou une créance.
Si la personne C doit une dette à la personne A, la personne A peut céder le droit de créance (le droit légal de recevoir l'argent) à la personne B. La personne C devra alors payer la dette à la personne B plutôt qu'à la personne A. Une fois la dette valablement cédée, B pourra exiger le paiement de la dette et seul le paiement à B éteindra la dette.
Comment céder une dette ?
En droit néerlandais, la règle générale est qu'un droit de créance (comme une créance) peut être cédé sauf si la cession est interdite par la loi ou la nature du droit (art. 3:83(1) du Burgerlijk Wetboek).
Les parties contractantes sont libres d'exclure la cession dans leur overeenkomst (accord) en vertu de l'art. 3:83(2) du Code civil néerlandais. Par exemple, une partie contractante à un accord de distribution peut souhaiter empêcher le distributeur de céder le droit de distribution à un tiers :
Aucune partie ne peut céder ou transférer à un tiers un droit sous ce contrat sans le consentement écrit préalable de l'autre partie. Cette restriction doit être effective selon l'article 3:83(2) du Code civil néerlandais.
Comment transférer la propriété d'une créance ?
La cession exige également la « délivrance » (levering) du droit de créance. Il existe deux façons possibles de « délivrer » une créance contractuelle.
L'article 3:94(1) du Code civil néerlandais prévoit qu'un droit de créance est délivré au moyen d'un acte et d'une notification ultérieure au débiteur (ou à la personne contre laquelle le droit peut être exercé). Le cédant ou le cessionnaire peut donner notification. Dans cette situation, la cession n'est pas complète tant que le débiteur n'a pas été notifié.
Une créance peut également être cédée par acte notarié ou par acte enregistré auprès de l'administration fiscale et douanière (art. 3:94(2) du Code civil néerlandais). Dans ces cas, il n'est pas nécessaire de notifier le débiteur (ou la personne contre laquelle le droit peut être exercé) pour que la cession soit complète. Cependant, la créance ne peut être exécutée contre cette personne tant qu'elle n'a pas été notifiée par le cédant ou le cessionnaire. Une des raisons de cette disposition est que si le cédant est déclaré en faillite avant que la notification ne soit donnée, mais après l'exécution ou l'enregistrement de l'acte, la cession sera déjà complète et la créance en question ne fera pas partie de la masse faillie.
Faut-il céder les droits accessoires ?
Après la cession, le cessionnaire acquiert tous les droits accessoires à la créance (article 6:142 du Code civil néerlandais).
Les droits accessoires peuvent inclure :
- les droits de gage
- l'hypothèque, ou
- le droit d'exécuter les jugements relatifs à la créance.
Les droits accessoires peuvent également inclure un droit aux intérêts contractuels ou aux pénalités prévues dans le contrat.
La cession d'une créance n'affecte pas les moyens de défense du débiteur (art. 6:145 du Code civil néerlandais). Par exemple, si le contrat original entre le cédant et le débiteur contenait une clause de force majeure et qu'un événement survient qui peut être qualifié de force majeure, la clause peut être en mesure d'exonérer le débiteur à l'égard du cessionnaire.
Comment transférer un contrat ?
L'article 6:159 du Code civil néerlandais prévoit qu'une partie à un overeenkomst peut, avec le consentement de l'autre partie contractante, transférer sa position contractuelle à un tiers par un acte conclu avec ce tiers. Tous les droits et obligations sont transférés au tiers sauf disposition contraire concernant les droits accessoires ou les droits déjà exigibles. Cela signifie qu'en principe, la nouvelle partie contractante aura exactement les mêmes droits et obligations que la partie contractante originale. Par exemple, elle aura les mêmes obligations d'exécution et les mêmes droits à la résiliation et aux dommages-intérêts pour violation du contrat par l'autre partie.
Dans la plupart des autres systèmes juridiques, la cession ne concerne que le transfert des droits et non des obligations. Une cession ne peut donc pas transférer l'intégralité d'une position contractuelle incluant à la fois les droits et les obligations. Dans certaines juridictions de common law, un transfert d'obligations n'est possible que par « novation ». Cela implique la résiliation du contrat original entre A et B et la création d'un nouveau contrat entre A et C. Dans une novation, les droits et obligations sous le nouveau contrat ne sont pas nécessairement identiques à ceux du contrat original.
Quels contrats peuvent être transférés ?
En principe, tous les contrats peuvent être transférés selon la procédure détaillée à l'article 6:159 du Code civil néerlandais. Cependant, comme c'est le cas pour la cession, il est possible de stipuler contractuellement que les transferts ne seront pas autorisés.
Les contrats qui ne peuvent pas être transférés selon le droit néerlandais sont :
- les contrats qui contiennent des droits et obligations déjà exécutés et qui sont d'importance primordiale pour les parties
- les accords contenant des droits et obligations si liés aux parties que par leur nature ils ne peuvent être transférés
- les accords qui excluent spécifiquement le droit de transfert
- les accords qui contiennent des droits et obligations insuffisamment certains.
Quelles sont les formalités de transfert contractuel ?
Pour transférer un contrat selon le droit néerlandais, il faut un acte signé entre la partie contractante originale et la partie qui reprend le contrat. Il n'y a pas d'exigence de forme pour le consentement de l'autre partie contractante, c'est-à-dire la partie qui reste partie au contrat. Le consentement peut être donné oralement, par écrit ou même être implicite dans certaines circonstances.