Accords de gestion selon le droit néerlandais
Un accord de gestion (managementovereenkomst) est un contrat par lequel une personne physique - généralement par le biais d'une holding personnelle (personal holding bv) - fournit des services de gestion à une entreprise cliente. La personne qui gère est formellement un prestataire de services (via sa propre BV), non un employé de l'entreprise cliente. Cette structure est largement utilisée par les directeurs-principaux actionnaires (directeur-grootaandeelhouder, DGA) et les cadres supérieurs pour structurer leur rémunération par l'intermédiaire de leur propre entreprise à des fins fiscales et juridiques.
Contrairement à un contrat d'emploi, un accord de gestion est un contrat de services commerciaux régi par la loi générale des obligations dans les livres 6 et 7 du Code civil néerlandais (en particulier les dispositions relatives au mandat (opdracht, article 7:400 et suivants)). La protection du droit du travail - y compris la protection contre le licenciement, l'indemnité maladie et les obligations de pension - ne s'applique pas automatiquement.
Risque d'emploi déguisé selon le droit néerlandais
L'Administration fiscale et douanière néerlandaise (Belastingdienst) et les tribunaux examinent attentivement les accords de gestion pour déterminer si la réalité économique correspond à une relation d'emploi. Si la relation de travail présente les caractéristiques de l'emploi - performance personnelle, autorité et un salaire régulier (loon) - la Belastingdienst peut requalifier la relation en tant qu'emploi et imposer rétroactivement les taxes sur les salaires et les cotisations de sécurité sociale. Ce risque est accru lorsque l'accord de gestion a été en place pendant de nombreuses années avec le même client et sans risque entrepreneurial véritable pour le gestionnaire.
Suite à la décision 2023 de la Cour suprême sur le faux travail indépendant (Deliveroo), les tribunaux examinent toutes les circonstances de manière holistique. La structure formelle d'une BV n'exclut pas automatiquement une relation d'emploi. Le gestionnaire via une BV de gestion peut également être soumis à l'application de la Wet DBA à partir de 2025.
Résiliation d'un accord de gestion selon le droit néerlandais
Un accord de gestion peut être résilié par l'une ou l'autre partie sous réserve du délai de préavis convenu et des dispositions légales concernant les contrats de mandat. Contrairement à l'emploi, aucune permission de l'UWV ou du tribunal n'est requise pour la résiliation. Cependant, lorsque l'accord de gestion fonctionne effectivement comme un contrat d'emploi, les tribunaux peuvent accorder au gestionnaire des protections équivalentes à celles de l'emploi, y compris une indemnité pour résiliation abrupte.
Le Code civil néerlandais à l'article 2:132(3) prévoit que les relations de travail avec les administrateurs statutaires des sociétés cotées à la Bourse d'Amsterdam, conclues depuis 2013, sont classées comme des contrats de services plutôt que comme des contrats d'emploi - retirant ces administrateurs du régime ordinaire de protection contre le licenciement. Pour tous les autres administrateurs, le droit néerlandais adopte une approche à deux voies : la relation est régie à la fois par le droit des sociétés du livre 2 et par le droit du travail général du livre 7, avec des dérogations spécifiques applicables dans des domaines tels que le licenciement, les périodes de probation et la règle de la chaîne. L'exigence d'exécution personnelle (article 7:659 du Code civil néerlandais) signifie qu'un accord de gestion conclu par l'intermédiaire d'une holding personnelle BV ne peut en soi constituer un contrat d'emploi, car une personne morale ne peut pas être la partie salariée d'un tel contrat.