Comment rédiger une clause d'arbitrage en droit néerlandais ?
Une clause d'arbitrage dans un contrat régi par le droit néerlandais remplace les juridictions étatiques par des arbitres pour les litiges qu'elle couvre. En vertu de la loi néerlandaise sur l'arbitrage (livre 4 du Code de procédure civile néerlandais), la clause se prouve par un écrit, et un renvoi à des conditions générales acceptées suffit. Une bonne clause désigne le règlement ou l'institution, le siège, le nombre d'arbitres et la langue. Cette page reproduit les clauses types officielles de la CCI et de la CNUDCI, ainsi que des exemples de rédaction pour l'arbitrage ad hoc avec siège aux Pays-Bas, les clauses à plusieurs étapes, les contrats de consommation et les compromis.
Les clauses d'arbitrage en droit néerlandais en bref
- Base légale : articles 1020 et 1021 du Code de procédure civile néerlandais (Rv) ; la clause peut viser des litiges nés ou à naître.
- Forme : prouvée par un écrit ou par des données électroniques, y compris des conditions générales acceptées (article 1021 du Rv).
- Siège : un siège aux Pays-Bas rend la loi néerlandaise sur l'arbitrage applicable (article 1073, paragraphe 1, du Rv).
- Éléments essentiels : règlement ou institution, siège, nombre d'arbitres, langue et droit applicable au contrat.
- Clauses types : la NAI, la CCI et la CNUDCI publient chacune une clause recommandée, reproduite ci-dessous.
- Consommateurs : une clause figurant dans des conditions générales doit laisser au consommateur un mois pour choisir le juge étatique (article 6:236, point n, du Code civil néerlandais).
- Pour aller plus loin : sur la procédure, la sentence et son exécution, voir l'arbitrage aux Pays-Bas.
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Pourquoi insérer une clause d'arbitrage dans un contrat de droit néerlandais ?
Parce que les parties choisissent alors leurs arbitres, peuvent garder le litige confidentiel si elles en conviennent, et obtiennent une sentence susceptible d'exécution dans les 172 États parties à la Convention de New York (Collection des traités des Nations Unies, septembre 2026). La contrepartie : il n'y a pas d'appel sur le fond, sauf convention contraire, et les parties rémunèrent les arbitres.
L'arbitrage est courant dans la construction, le transport maritime, le négoce de matières premières, les opérations de fusion et d'acquisition et la distribution internationale. Pour des litiges purement nationaux de faible montant, les juridictions étatiques sont souvent plus rapides et moins coûteuses. Pour les litiges internationaux dans lesquels une procédure judiciaire en anglais est préférée, la Netherlands Commercial Court d'Amsterdam constitue une alternative ; voir le système judiciaire néerlandais.
Qu'exige le droit néerlandais pour une clause d'arbitrage ?
Une convention par laquelle les parties soumettent à l'arbitrage les litiges nés d'un rapport de droit déterminé, contractuel ou non (article 1020, paragraphe 1, du Rv), prouvée par un écrit (article 1021 du Rv). Cet écrit peut être le contrat lui-même, un échange de courriels ou un document renvoyant à des conditions générales contenant la clause, que l'autre partie a acceptées expressément ou tacitement.
- Une clause visant des litiges futurs est une clause compromissoire ; une convention portant sur un litige existant est un compromis (article 1020, paragraphe 2, du Rv).
- Le règlement d'arbitrage auquel la clause renvoie en fait partie intégrante (article 1020, paragraphe 6, du Rv).
- Le litige doit porter sur des effets juridiques dont les parties peuvent librement disposer (article 1020, paragraphe 3, du Rv).
- Pour les contrats de consommation, la liste noire de l'article 6:236, point n, du Code civil néerlandais s'applique ; voir ci-dessous.
Que doit prévoir une clause d'arbitrage ?
| Élément | Pourquoi c'est important |
|---|---|
| Champ d'application | « Tous différends découlant du présent contrat ou en relation avec celui-ci » évite les discussions sur les demandes non contractuelles |
| Règlement ou institution | Détermine qui administre l'affaire, comment les arbitres sont désignés et quelle procédure s'applique |
| Siège | Détermine la loi d'arbitrage applicable et la juridiction compétente pour l'action en annulation (articles 1064a et 1073 du Rv) |
| Nombre d'arbitres | Un arbitre est moins coûteux et plus rapide ; trois conviennent aux litiges importants ou complexes. Le droit néerlandais exige un nombre impair (article 1026 du Rv) |
| Langue | Évite un différend sur la langue de la procédure et des frais de traduction |
| Droit applicable | Le siège ne détermine pas le droit applicable au contrat ; il faut le préciser séparément |
Quelle est la clause type d'arbitrage de la NAI ?
L'Institut néerlandais d'arbitrage (Nederlands Arbitrage Instituut, NAI) recommande la clause suivante pour un arbitrage selon son Règlement d'arbitrage, telle que publiée sur son site en anglais :
"All disputes arising in connection with the present agreement, or further agreements resulting therefrom, shall be settled in accordance with the Arbitration Rules of the Netherlands Arbitration Institute."
Traduction non officielle (la NAI ne publie pas de version française) :
« Tous différends nés à l'occasion du présent contrat, ou des contrats qui en découleraient, seront tranchés conformément au Règlement d'arbitrage de l'Institut néerlandais d'arbitrage. »
La NAI recommande également de préciser le lieu de l'arbitrage, car il détermine la loi d'arbitrage applicable. Une clause complétée pourrait par exemple ajouter (exemple de rédaction) : « Le lieu de l'arbitrage sera Rotterdam, Pays-Bas. Le nombre d'arbitres sera de trois. L'arbitrage se déroulera en langue anglaise. » Le site de la NAI propose un générateur de clauses pour ces choix, y compris une option attribuant à la Netherlands Commercial Court une compétence exclusive pour les procédures judiciaires liées à l'arbitrage, avec Amsterdam comme lieu de l'arbitrage.
Points du Règlement d'arbitrage de la NAI (en vigueur depuis le 31 décembre 2024) importants lors de la rédaction :
- Siège par défaut : si les parties ne sont pas convenues d'un lieu d'arbitrage, celui-ci est Amsterdam (article 27, paragraphe 1).
- Confidentialité : un arbitrage NAI est confidentiel (article 7, paragraphe 1). La NAI peut publier les sentences sans le nom des parties, sauf si une partie s'y oppose dans un délai de deux mois (article 7, paragraphe 3).
- Arbitrage accéléré : il s'applique automatiquement si la convention d'arbitrage a été conclue le 1er mars 2024 ou après, si la demande n'excède pas 1 000 000 EUR et si les parties ne l'ont pas exclu (article 42, paragraphe 1). Les parties qui n'en veulent pas doivent l'exclure dans la clause.
- Arbitrage d'urgence : des mesures provisoires urgentes peuvent être obtenues auprès d'un tribunal arbitral désigné séparément, qu'un arbitrage au fond soit pendant ou non (articles 40 et 41).
- Jonction : elle s'applique sauf convention contraire des parties (article 44, paragraphe 1) ; les parties qui souhaitent l'exclure doivent le préciser.
Quelle est la clause type d'arbitrage de la CCI ?
La Chambre de commerce internationale recommande la clause type suivante pour l'arbitrage CCI, telle que publiée sur son site en anglais :
"All disputes arising out of or in connection with the present contract shall be finally settled under the Rules of Arbitration of the International Chamber of Commerce by one or more arbitrators appointed in accordance with the said Rules."
Version française officielle (CCI, publication DRS003FR, « Clauses d’Arbitrage ») :
« Tous différends découlant du présent contrat ou en relation avec celui-ci seront tranchés définitivement suivant le Règlement d’arbitrage de la Chambre de commerce internationale par un ou plusieurs arbitres nommés conformément à ce Règlement. »
La CCI relève que son Règlement privilégie la solution de l'arbitre unique et recommande aux parties d'envisager de préciser le droit applicable au contrat, le nombre d'arbitres, le lieu de l'arbitrage (ville et pays) et la langue. Pour un siège aux Pays-Bas, une version complétée pourrait par exemple ajouter (exemple de rédaction) : « Le nombre d'arbitres sera de trois. Le lieu de l'arbitrage sera Amsterdam, Pays-Bas. La langue de l'arbitrage sera l'anglais. Le présent contrat est régi par le droit néerlandais. »
La CCI publie également des formules pour les variantes courantes, que les parties ajoutent à la clause type (texte anglais, puis version française officielle) :
- Sans arbitre d'urgence : "The Emergency Arbitrator Provisions shall not apply" ; « Les Dispositions relatives à l’arbitre d’urgence ne s’appliqueront pas. »
- Sans procédure accélérée : "The Expedited Procedure Provisions shall not apply" ; « Les Dispositions relatives à la procédure accélérée ne s’appliqueront pas. »
- Procédure accélérée quel que soit le montant : "The parties agree that the Expedited Procedure Provisions shall apply irrespective of the amount in dispute" ; « Les parties conviennent que les Dispositions relatives à la procédure accélérée s’appliqueront quel que soit le montant en litige. »
- Sans publication : "No award or procedural order made in the arbitration shall be published." ; « Aucune sentence ni ordonnance de procédure rendue au cours de l’arbitrage ne sera publiée. »
Quelle est la clause type d'arbitrage de la CNUDCI ?
Pour un arbitrage ad hoc selon le Règlement d'arbitrage de la CNUDCI (UNCITRAL), sans institution chargée de l'administrer, le Règlement contient la clause type suivante :
"Any dispute, controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach, termination or invalidity thereof, shall be settled by arbitration in accordance with the UNCITRAL Arbitration Rules."
Version française officielle (Règlement d'arbitrage de la CNUDCI, version de 2013, « Clause compromissoire type pour les contrats ») :
« Tout litige, différend ou réclamation né du présent contrat ou se rapportant au présent contrat, ou à son inexécution, à sa résolution ou à sa nullité, sera tranché par voie d’arbitrage conformément au Règlement d’arbitrage de la CNUDCI. »
Le Règlement invite les parties à envisager d'ajouter : l'autorité de nomination (nom de la personne ou de l'institution) ; le nombre d'arbitres (un ou trois) ; le lieu de l'arbitrage (ville et pays) ; et la langue de la procédure. Une autorité de nomination est importante dans un arbitrage ad hoc, car elle intervient lorsqu'une partie ne coopère pas à la constitution du tribunal arbitral.
Le Règlement propose également une renonciation facultative : « Les parties renoncent par la présente à leur droit à toute forme de recours contre une sentence devant une juridiction étatique ou une autre autorité compétente, pour autant qu’elles puissent valablement y renoncer en vertu de la loi applicable. » Pour un arbitrage dont le siège est aux Pays-Bas, la loi néerlandaise sur l'arbitrage prévoit seulement l'exclusion du pourvoi en cassation, et non à l'égard d'un consommateur (article 1064a, paragraphe 5, du Rv) ; elle ne prévoit pas l'exclusion de l'action en annulation. Il ne faut donc pas compter sur une renonciation générale pour écarter l'action en annulation.
À quoi ressemble une clause d'arbitrage ad hoc avec siège aux Pays-Bas ?
En l'absence d'institution ou de règlement institutionnel, la loi néerlandaise sur l'arbitrage comble les lacunes. Ce qui suit est un exemple de rédaction, et non un texte officiel ; il convient de l'adapter au contrat.
« Tous différends découlant du présent contrat ou en relation avec celui-ci, y compris les différends relatifs à son existence ou à sa validité, seront tranchés définitivement par voie d'arbitrage conformément au livre 4 du Code de procédure civile néerlandais. Le tribunal arbitral sera composé de [un / trois] arbitre(s). [Chaque partie désignera un arbitre et les deux arbitres ainsi désignés désigneront le président.] Le lieu de l'arbitrage sera [Amsterdam], Pays-Bas. L'arbitrage se déroulera en langue [anglaise]. Le présent contrat est régi par le droit néerlandais. »
Si aucune désignation n'intervient dans les trois mois suivant l'introduction de l'arbitrage, le juge des référés du tribunal de district désigne, à la demande d'une partie, les arbitres manquants (article 1027, paragraphe 3, du Rv). Entre professionnels, les parties peuvent ajouter (exemple de rédaction) : « Les parties excluent le pourvoi en cassation contre une décision rendue sur une action en annulation. » (article 1064a, paragraphe 5, du Rv). Si le siège se trouve dans le ressort d'Amsterdam, elles peuvent également convenir que l'action en annulation sera portée devant la Netherlands Commercial Court of Appeal (article 1064a, paragraphe 1, du Rv).
Comment rédiger une clause de règlement des différends à plusieurs étapes ?
Une clause à plusieurs étapes impose une négociation ou une médiation avant l'arbitrage. Elle ne fonctionne que si chaque étape comporte un déclencheur et un délai clairs, afin qu'une partie sache quand elle peut engager l'arbitrage. Exemple de rédaction :
« Les parties s'efforceront d'abord de résoudre tout différend découlant du présent contrat ou en relation avec celui-ci par des négociations entre leurs dirigeants, engagées par une notification écrite décrivant le différend. Si le différend n'est pas résolu dans un délai de [30] jours à compter de cette notification, chaque partie pourra le soumettre à une médiation selon [le règlement de médiation choisi]. Si le différend n'est pas résolu dans un délai de [60] jours à compter du début de la médiation, il sera tranché définitivement par voie d'arbitrage conformément à [la clause d'arbitrage]. Chaque partie peut à tout moment demander des mesures provisoires ou conservatoires à la juridiction compétente. »
La dernière phrase reflète le droit néerlandais : une convention d'arbitrage n'empêche pas une partie de demander au juge des mesures conservatoires, telles qu'une saisie conservatoire, ou une mesure en référé (article 1022a du Rv). Sur la médiation, voir la médiation et les modes alternatifs de règlement des conflits.
Peut-on utiliser une clause d'arbitrage avec des consommateurs ?
Oui, mais insérée dans des conditions générales, elle figure sur la liste noire, sauf si le consommateur peut encore choisir le juge étatique. La clause est réputée déraisonnablement onéreuse, sauf si elle accorde au consommateur un délai d'au moins un mois, après que le professionnel s'est prévalu de la clause par écrit, pour opter pour la juridiction compétente selon la loi (article 6:236, point n, du Code civil néerlandais).
Exemple de rédaction à ajouter à une clause d'arbitrage dans des conditions générales destinées aux consommateurs :
« Si l'autre partie est un consommateur, celui-ci peut, dans un délai d'un mois après que nous nous sommes prévalus par écrit de la présente clause d'arbitrage à son encontre, choisir de faire trancher le litige par la juridiction compétente selon la loi. »
Un consommateur conserve également le droit de former un pourvoi en cassation contre une décision rendue sur une action en annulation, droit qui ne peut être exclu (article 1064a, paragraphe 5, du Rv). Voir les conditions générales.
Comment convenir d'un arbitrage pour un litige déjà né ?
Par un compromis, qui décrit le litige existant et le soumet à l'arbitrage (article 1020, paragraphe 2, du Rv). Il est utile lorsque le contrat ne contient pas de clause d'arbitrage, ou lorsque les parties souhaitent une décision rapide d'un expert sur une question précise. Exemple de rédaction :
« Les parties soumettent par la présente le litige suivant à l'arbitrage : [description du litige, y compris les demandes]. Le litige sera tranché définitivement par [un arbitre unique / trois arbitres] conformément [au règlement choisi / au livre 4 du Code de procédure civile néerlandais]. Le lieu de l'arbitrage sera [ville], Pays-Bas, et la langue de l'arbitrage sera [langue]. »
Les parties peuvent aussi soumettre à l'arbitrage la seule constatation d'une qualité ou d'un état de fait, ou la seule détermination du montant d'une indemnité ou d'une somme due (article 1020, paragraphe 4, du Rv). Il s'agit d'une forme d'expertise contraignante ayant la valeur d'une sentence arbitrale.
Quelles stipulations facultatives peut-on ajouter ?
- Appel arbitral : uniquement s'il a été convenu (article 1061b du Rv). Exemple de rédaction : « Une sentence peut faire l'objet d'un appel devant un second tribunal arbitral composé de trois arbitres dans un délai de trois mois après l'envoi de la sentence. »
- Confidentialité : la loi n'impose pas d'obligation générale de confidentialité. Exemple de rédaction : « Les parties, les arbitres et toute institution garderont confidentiels l'existence et le contenu de l'arbitrage ainsi que la sentence, sauf dans la mesure où une divulgation est exigée par la loi ou nécessaire pour exécuter ou contester la sentence. »
- Jonction : les parties peuvent désigner un tiers chargé de statuer sur la jonction avec des arbitrages connexes aux Pays-Bas ou à l'étranger (article 1046 du Rv).
- Tribunal arbitral des mesures provisoires : les parties peuvent convenir qu'un tribunal arbitral distinct pourra accorder des mesures provisoires, que l'arbitrage au fond soit engagé ou non (article 1043b, paragraphe 2, du Rv).
- Récusation des arbitres : les parties peuvent convenir qu'un tiers indépendant, plutôt que le juge, statue sur une récusation (article 1035, paragraphe 7, du Rv).
Quelles sont les erreurs fréquentes dans les clauses d'arbitrage ?
- Clause pathologique : désigner une institution qui n'existe pas, ou le règlement d'une institution avec une administration par une autre.
- Formulation facultative : « les litiges peuvent être soumis à l'arbitrage » invite à discuter du caractère obligatoire de l'arbitrage.
- Clauses contradictoires : une clause d'arbitrage dans le contrat et une clause attributive de juridiction dans les conditions générales. Précisez laquelle prévaut.
- Absence de siège : à défaut de siège, le tribunal arbitral le détermine (article 1037 du Rv), ce qui peut conduire à une loi d'arbitrage non souhaitée.
- Nombre pair d'arbitres : le droit néerlandais exige un nombre impair (article 1026 du Rv).
- Conditions générales de consommation : omettre l'option d'un mois rend la clause annulable à l'égard du consommateur.
Quelles sources régissent les clauses d'arbitrage en droit néerlandais ?
- Articles 1020 à 1076 du Code de procédure civile néerlandais, la loi néerlandaise sur l'arbitrage
- Article 6:236 du Code civil néerlandais, clauses d'arbitrage dans les conditions générales de consommation
- Clause type d'arbitrage de la NAI et Règlement d'arbitrage de la NAI (31 décembre 2024)
- Clause d'arbitrage CCI, clause type et variantes (version française : publication DRS003FR)
- Règlement d'arbitrage de la CNUDCI, clause compromissoire type pour les contrats