Destitución de un administrador de empresa en los Países Bajos: procedimiento, preaviso e indemnización

Un administrador estatutario de una BV o NV neerlandesa puede ser destituido en cualquier momento por el órgano que lo nombró, normalmente la junta general de accionistas, sin autorización previa del UWV ni del tribunal. Si el administrador tiene además un contrato de trabajo, el acuerdo de destitución pone fin en principio también a ese contrato, salvo que se aplique una prohibición legal de despido, como la enfermedad. El tribunal no puede readmitir al administrador. La protección es económica: el plazo de preaviso, el pago de transición y, si la destitución carecía de motivo razonable o fue consecuencia de una conducta gravemente culpable de la sociedad, la compensación equitativa.

La destitución de un administrador en los Países Bajos, en resumen

• Quién decide: el órgano competente para el nombramiento, normalmente la junta general (artículo 2:244 del Código Civil neerlandés para una BV, artículo 2:134 para una NV).
• Sin control previo: no se necesita autorización del UWV ni resolución judicial para dar el preaviso (artículo 7:671 del Código Civil neerlandés, párrafo 1, letra e).
• Una decisión, dos relaciones: la destitución societaria pone fin en principio también al contrato de trabajo.
• Procedimiento: una junta debidamente convocada, el voto consultivo del administrador y el dictamen del consejo de empresa, si lo hay.
• Sin readmisión: el tribunal no puede restablecer el contrato de trabajo (artículo 2:244 del Código Civil neerlandés, párrafo 3).
• Dinero: plazo de preaviso, pago de transición y, si la destitución fue injustificada, compensación equitativa.

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¿Qué diferencia hay entre un administrador estatutario y un director con título?

Un administrador estatutario (statutair bestuurder) es nombrado miembro del órgano de administración conforme a los estatutos y figura inscrito como tal en el Registro Mercantil. Un director con título (titulair directeur) solo ostenta el título, por ejemplo "managing director" o "director de ventas", y jurídicamente es un trabajador ordinario.

La diferencia determina qué normas se aplican. Al director con título se le aplican plenamente las normas ordinarias de despido: el empleador necesita autorización del UWV o una resolución judicial, o el consentimiento del trabajador, y un motivo razonable. El régimen especial de esta página se aplica solo al administrador estatutario. Para las normas ordinarias, véase la terminación del contrato de trabajo.

¿Qué es la doble relación de un administrador?

Un administrador estatutario que trabaja con contrato de trabajo tiene dos relaciones con la sociedad: una societaria, como miembro del órgano de administración, y una laboral, como trabajador. El derecho neerlandés vincula ambas: el acuerdo de destitución pone fin en principio a las dos.

Así lo decidió el Tribunal Supremo en sus sentencias Unidek de 15 de abril de 2005 (ECLI:NL:HR:2005:AS2030, fundamento 3.4.3). Un acuerdo de destitución pone fin en principio también a la relación laboral. Solo hay dos excepciones: que se oponga una prohibición legal de despido, o que las partes hayan acordado otra cosa. El contrato debe terminarse igualmente con el plazo de preaviso correcto.

No todo administrador es trabajador. Muchos administradores trabajan con un contrato de gestión (managementovereenkomst), a menudo a través de su propia sociedad holding. Su contrato termina según sus propias condiciones y la protección laboral que se describe a continuación no se aplica.

¿Exige la destitución de un administrador estatutario un motivo concreto?

No para la destitución en sí. Todo administrador puede ser suspendido y destituido en cualquier momento por el órgano competente para nombrarlo (artículo 2:244 del Código Civil neerlandés, párrafo 1, para una BV; artículo 2:134, párrafo 1, para una NV). El motivo sí importa para lo que cuesta la destitución.

Como el contrato de trabajo puede terminarse sin el UWV ni el tribunal (artículo 7:671 del Código Civil neerlandés, párrafo 1, letra e), nadie examina el motivo por adelantado. Se examina después: si no había motivo razonable para el despido, o si el despido fue consecuencia de una conducta gravemente culpable de la sociedad, el tribunal puede conceder al administrador una compensación equitativa (artículo 7:682 del Código Civil neerlandés, párrafo 3). En la práctica, por tanto, la sociedad debe poder explicar qué motivo razonable, como un bajo rendimiento o una relación laboral deteriorada, respalda la decisión.

Los estatutos pueden exigir una mayoría reforzada para el acuerdo de destitución. En una BV, esa exigencia no puede superar dos tercios de los votos emitidos, que representen más de la mitad del capital emitido (artículo 2:244 del Código Civil neerlandés, párrafo 2).

¿Qué procedimiento se aplica a la destitución de un administrador estatutario?

La destitución es un acuerdo de un órgano de la sociedad, por lo que se aplican las normas sobre adopción de acuerdos. Un error puede hacer anulable el acuerdo, y entonces el administrador sigue en el cargo.

1. Órgano competente. Compruebe los estatutos: normalmente la junta general, a veces también otro órgano. En una BV sometida al régimen completo de grandes sociedades (structuurregime), el consejo de supervisión nombra y destituye a los administradores, y solo puede destituir tras oír a la junta general sobre la destitución propuesta (artículo 2:272 del Código Civil neerlandés).
2. Consejo de empresa. Si la sociedad tiene consejo de empresa (ondernemingsraad), debe dársele la oportunidad de emitir dictamen sobre la destitución propuesta de un administrador de la empresa, con antelación suficiente para que el dictamen pueda influir en la decisión y con indicación de los motivos (artículo 30 de la Ley de comités de empresa (WOR)).
3. Convocatoria. Convoque la junta con la destitución propuesta en el orden del día y respete los plazos de convocatoria de los estatutos, o adopte el acuerdo fuera de junta, lo que en una BV exige que todas las personas con derecho de asistencia acepten ese modo de decidir, que los votos se emitan por escrito y que los administradores puedan emitir su parecer antes (artículo 2:238 del Código Civil neerlandés).
4. Voto consultivo. Los administradores tienen voto consultivo en la junta general (artículo 2:227 del Código Civil neerlandés, párrafo 7, para una BV). Por tanto, debe darse al administrador afectado la oportunidad de ser oído sobre la destitución propuesta antes de la votación.
5. Acuerdo y preaviso. Adopte el acuerdo, recójalo en el acta y dé el preaviso de terminación del contrato de trabajo con el plazo correcto.
6. Registro Mercantil. Inscriba el cambio en el órgano de administración en el Registro Mercantil de la Cámara de Comercio.

Un acuerdo contrario a las normas legales o estatutarias sobre la adopción de acuerdos es anulable (artículo 2:15 del Código Civil neerlandés, párrafo 1, letra a). Omitir el voto consultivo es el ejemplo clásico. Si se anula el acuerdo, la destitución societaria queda sin efecto; lo que ello supone para el contrato de trabajo debe valorarse entonces por separado.

¿Qué ocurre si el administrador está enfermo cuando se le destituye?

La destitución societaria surte efecto igualmente, pero el contrato de trabajo no termina. Las prohibiciones legales de despido, como la prohibición durante los dos primeros años de enfermedad, se aplican también al contrato de trabajo de un administrador.

El resultado es una separación: el administrador deja de ser miembro del órgano de administración, pero sigue siendo trabajador con derecho a salario. Si la sociedad da el preaviso pese a una prohibición, el tribunal puede, a petición del administrador, anular el preaviso o conceder una compensación equitativa (artículo 7:681 del Código Civil neerlandés, párrafo 1, letra b). Una sociedad que quiera destituir a un administrador que se ha dado de baja por enfermedad debe tener en cuenta las prohibiciones antes de la junta. Véase las prohibiciones de despido.

¿Qué preaviso e indemnizaciones se aplican al destituir a un administrador?

Los mismos pagos legales que para los demás trabajadores: preaviso, pago de transición y compensación equitativa si la destitución fue injustificada. Solo la readmisión no es posible.

Los contratos de los administradores contienen a menudo sus propias disposiciones, como una indemnización contractual por cese o un plazo de preaviso más largo. Estas se aplican junto a las normas legales.

¿Puede un administrador impugnar su destitución ante los tribunales?

Sí, pero solo para obtener dinero o, en casos limitados, contra el propio acuerdo. El tribunal no puede ordenar el restablecimiento del contrato de trabajo entre la sociedad y el administrador (artículo 2:244 del Código Civil neerlandés, párrafo 3, para una BV; artículo 2:134, párrafo 3, para una NV).

El administrador puede pedir al tribunal de subdistrito una compensación equitativa (artículo 7:682 del Código Civil neerlandés, párrafo 3), la anulación de un preaviso dado en contra de una prohibición de despido (artículo 7:681 del Código Civil neerlandés), y el pago de transición y cualquier indemnización por falta de preaviso. Por separado, el administrador puede pedir al tribunal de distrito que anule el acuerdo de destitución si se adoptó infringiendo las normas sobre adopción de acuerdos (artículo 2:15 del Código Civil neerlandés). Para impugnar el preaviso o reclamar una compensación equitativa rigen plazos estrictos.

¿Puede un administrador salir de mutuo acuerdo?

Sí, y en la práctica la mayoría de las salidas de administradores se pactan. Un acuerdo de conciliación (vaststellingsovereenkomst) suele regular la dimisión como administrador, la fecha de fin del contrato de trabajo, el pago, la cláusula de no competencia y el finiquito.

Herramienta gratuitaGenerador de acuerdo de conciliaciónUn acuerdo de terminación de mutuo acuerdo, con el período de reflexión y una redacción segura frente al desempleo (WW).Redactar el acuerdo

Una diferencia con los trabajadores ordinarios: el período de reflexión de 14 días para un acuerdo de conciliación no se aplica al administrador de una persona jurídica cuyo contrato de trabajo no puede restablecerse conforme al Libro 2 (artículo 7:670b del Código Civil neerlandés, párrafo 5). El acuerdo es vinculante de inmediato. Véase el acuerdo de conciliación.

Lista de comprobación para destituir a un administrador

1. ¿Es el administrador un administrador estatutario, y tiene contrato de trabajo o contrato de gestión?
2. ¿Qué órgano es competente para destituir, y qué mayoría exigen los estatutos?
3. ¿Hay un consejo de empresa al que deba pedirse dictamen?
4. ¿Se ha dado al administrador la oportunidad de ser oído antes de la votación?
5. ¿Se aplica una prohibición de despido, en particular la enfermedad?
6. ¿Existe un motivo razonable, documentado, para limitar el riesgo de una compensación equitativa?
7. ¿Qué plazo de preaviso se aplica, y está calculado el pago de transición?
8. ¿Se ha inscrito el cambio en el Registro Mercantil?

Principales fuentes jurídicas

• Artículo 2:244 del Código Civil neerlandés, destitución de un administrador de una BV, sin readmisión
• Artículo 2:134 del Código Civil neerlandés, destitución de un administrador de una NV, sin readmisión
• Artículo 2:227 del Código Civil neerlandés, voto consultivo de los administradores en la junta general
• Artículo 7:671 del Código Civil neerlandés, preaviso sin UWV ni tribunal para administradores
• Artículo 7:682 del Código Civil neerlandés, compensación equitativa
• Artículo 30 de la Ley de comités de empresa (WOR), dictamen sobre la destitución de un administrador
• Tribunal Supremo, 15 de abril de 2005, ECLI:NL:HR:2005:AS2030 (Unidek), el acuerdo de destitución pone fin también al contrato de trabajo