Acuerdos de franquicia bajo la ley neerlandesa
Según la Asociación Neerlandesa de Franquicias (NFV), la franquicia es:
Un sistema para distribuir productos y/o servicios y/o explotación de tecnología, basado en cooperación estrecha y duradera entre negocios legal y económicamente independientes, el franquiciador y el/los franquiciado(s).
Esencialmente, establecer una franquicia es un método para que dos o más empresas cooperen manteniendo sus propias identidades legales separadas. El franquiciador (en neerlandés: franchisegever) es el propietario de la propiedad intelectual (incluyendo el fondo de comercio) de una empresa. Bajo un acuerdo de franquicia (franchiseovereenkomst), el franquiciado (franchisenemer) obtiene una licencia para explotar la propiedad intelectual del franquiciador a cambio de un pago. Se puede requerir que el franquiciado actúe dentro de un conjunto estricto de directrices y condiciones destinadas a proteger los intereses del franquiciador. El acuerdo de franquicia o manual de franquicia también estipulará las obligaciones del franquiciador, por ejemplo, asesoramiento y apoyo comercial o técnico.
¿Cuáles son las reglas sobre franquicias en los Países Bajos?
La Ley de Franquicia Neerlandesa
La nueva Ley de Franquicias neerlandesa se aplica desde el 1 de enero de 2021. Los 11 artículos de esta Ley han sido insertados en el Burgerlijk Wetboek (Código Civil neerlandés) después del título 15 del Libro 7.
Según el artículo 7:911 del Burgerlijk Wetboek, un contrato de franquicia (franchiseovereenkomst) se define de la siguiente manera:
El acuerdo de franquicia es el contrato por el cual el franquiciador otorga a un franquiciado, por una tarifa, el derecho y la obligación de operar una fórmula de franquicia de la manera designada por el franquiciador para la manufactura o venta de bienes o la prestación de servicios.
La Ley de Franquicias neerlandesa, además, proporciona las siguientes definiciones:
a. a franchise formula: an operational, commercial and organizational formula for the production or sale of goods or the provision of services, which determines a uniform identity and appearance of the franchise businesses within the chain where this formula is applied, and which includes at least:b. a derived formula: an operational, commercial and organizational formula which:
- 1° una marca, modelo o nombre comercial, estilo corporativo o diseño; y
- 2° conocimiento especializado, que es un conjunto de información práctica no protegida por un derecho de propiedad intelectual, resultante de la experiencia del franquiciador y de la investigación realizada por él, cuya información es secreta, sustancial e identificada;
c. a franchisor: a natural or legal person who is the owner of, or the user of, a franchise formula and who, in the course of his profession or business, grants others the right to exploit this formula;
- 1° determina una identidad y apariencia uniformes de las empresas donde se aplica esta fórmula;
- 2° corresponde a una fórmula de franquicia en una o más características distintivas conocidas por el público; y
- 3° es utilizada directamente o a través de terceros por un franquiciador para producir o vender bienes o proporcionar servicios, que son total o sustancialmente los mismos que los bienes o servicios a los que se refiere la fórmula de franquicia mencionada en el 2°;
d. a franchisee: a natural or legal person who, in the course of his profession or business, exploits a franchise formula at his own expense and risk.
Los contratos de franquicia que tengan una conexión relevante con la jurisdicción neerlandesa deben ser revisados para verificar si cumplen con esta nueva legislación neerlandesa. La nueva Ley de Franquicias neerlandesa también puede implicar que la documentación legal u operativa (en particular la documentación de información precontractual) tendrá que ser redactada (o modificada).
¿Cuándo se aplica la Ley de Franquicia Neerlandesa?
La Ley de Franquicias neerlandesa se aplica si el franquiciado está establecido en los Países Bajos. La Ley de Franquicias neerlandesa tiene como objetivo proteger la posición legal del franquiciado. No es posible desviarse contractualmente de la Ley de Franquicias neerlandesa en detrimento de un franquiciado. Una elección contractual de ley extranjera no puede eludir la protección de la ley. La Ley de Franquicias neerlandesa también se aplica a los contratos de franquicia a los que se aplica el derecho neerlandés y que se celebran con franquiciados fuera de los Países Bajos. Sin embargo, en un contrato con un franquiciado fuera de los Países Bajos se puede excluir el régimen legal.
¿Cuáles son las obligaciones bajo la Ley de Franquicia Neerlandesa?
Bajo la Ley de Franquicias neerlandesa, se aplica un deber de compartir información antes de la celebración de la franquicia.
¿Cuáles son las obligaciones del franquiciado potencial?
El futuro franquiciado debe proporcionar información sobre su posición financiera.
¿Cuáles son las obligaciones del franquiciador potencial?
El futuro franquiciador está legalmente obligado a proporcionar:
- un borrador del contrato de franquicia
- una descripción general de las tarifas que se harán exigibles
- información sobre futuras consultas entre el franquiciador y el franquiciado, y
- información financiera específica sobre el franquiciador.
¿Cuál es el período de reflexión bajo la ley de franquicia neerlandesa?
La Ley de Franquicias neerlandesa prescribe un período de reflexión (standstill-periode) de cuatro semanas entre (i) la divulgación al franquiciado de toda la información requerida por ley y (ii) la ejecución (celebración) del contrato de franquicia. Tal período de reflexión puede no aplicarse bajo la Ley de Franquicias neerlandesa en caso de renovación o contratos de franquicia posteriores.
Cambios en la fórmula, compensación de fondo de comercio, cláusulas de no competencia y asistencia
La Ley de Franquicias neerlandesa introduce además:
- un derecho del franquiciado a consentir (o no) ciertos cambios al contrato o la fórmula
- un derecho potencial de compensación por clientela para el franquiciado al finalizar el acuerdo de franquicia
- una limitación a las cláusulas de compra exclusiva y las cláusulas de no competencia posteriores al término (concurrentiebedingen)
- la obligación de los franquiciadores de proporcionar una medida razonable de asistencia y apoyo comercial y técnico al franquiciado, y
- un período de transición de dos años para asegurar que los acuerdos celebrados antes de la entrada en vigor de la Ley de Franquicia Neerlandesa se alineen con las disposiciones de la ley.
Franquicia y otros campos del derecho neerlandés
Los acuerdos de franquicia frecuentemente también involucran otras áreas del derecho como el derecho de propiedad intelectual, el derecho de obligaciones, el derecho de arrendamiento y el derecho de la competencia. Una característica notable del derecho neerlandés es que la supervisión extensa y directiva por parte del franquiciador sobre el franquiciado podría resultar en un contrato de trabajo bajo el derecho neerlandés basado en regulaciones obligatorias. En los Países Bajos, los contratos de franquicia típicamente se celebran por un período fijo.
Asuntos a considerar al celebrar un acuerdo de franquicia
- La duración del acuerdo de franquicia, por ejemplo si el contrato contendrá una opción condicional de renovación
- Propiedad intelectual: ¿qué derechos de propiedad intelectual tendrá derecho a usar el franquiciado, bajo qué condiciones y para qué propósitos?
- Confidencialidad
- La inclusión de una cláusula de no competencia
- Obligaciones del franquiciado/franquiciador respectivamente
- Terminación del acuerdo de franquicia, incluyendo por ejemplo, si un incumplimiento grave de ciertas disposiciones dará lugar a un derecho de terminación.