Entsendung nach niederländischem Arbeitsrecht
Unter Entsendung (detachering) versteht man eine Vereinbarung, bei der ein Arbeitgeber einen Arbeitnehmer vorübergehend für die Arbeit bei einem Dritten (dem Auftraggeber oder der aufnehmenden Organisation) zur Verfügung stellt, während das Arbeitsverhältnis mit dem ursprünglichen Arbeitgeber fortbesteht. Rechtsgrundlage ist der Entsendungsvertrag (detacheringsovereenkomst) zwischen dem Arbeitgeber und dem Auftraggeber, ergänzt durch eine Klausel oder einen Nachtrag zum Arbeitsvertrag des Arbeitnehmers, in dem dieser der Entsendung zustimmt.
Die Entsendung unterscheidet sich grundlegend von der Leiharbeit. Bei der Leiharbeit besteht die Kerntätigkeit des Arbeitgebers in der Vermittlung von Arbeitskräften. Bei der Entsendung besteht die Kerntätigkeit des Arbeitgebers in der Bereitstellung von Fachwissen oder Dienstleistungen, der entsandte Arbeitnehmer repräsentiert die Leistungsfähigkeit des Arbeitgebers. Niederländische Gerichte und die Steuerbehörde (Belastingdienst) wenden eine „Substanz-vor-Form“-Analyse an, um sicherzustellen, dass Vereinbarungen korrekt eingestuft werden.
Rechte des Arbeitnehmers während der Entsendung
Während der gesamten Dauer der Entsendung bleibt der entsandte Arbeitnehmer bei seinem ursprünglichen Arbeitgeber beschäftigt und behält alle vertraglichen Rechte: Gehalt, Urlaub, Rentenansprüche und Kündigung. Die aufnehmende Organisation wird nicht zum Arbeitgeber. Der Arbeitgeber bleibt für die Einhaltung von Buch 7 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) verantwortlich, einschließlich der Sorgfaltspflicht gemäß Artikel 7:658 in Bezug auf die Arbeitsbedingungen in den Räumlichkeiten des Aufnehmers.
Der Arbeitnehmer muss der Entsendung zustimmen, entweder im ursprünglichen Arbeitsvertrag oder separat. Eine einseitige Anordnung zur Entsendung kann angefochten werden, wenn sie eine wesentliche Änderung der Arbeitsbedingungen darstellt. Der Arbeitgeber muss ein berechtigtes geschäftliches Interesse nachweisen und im Einklang mit den Grundsätzen guter Arbeitgeberpraxis handeln.
Grenzüberschreitende Entsendung und das WagwEU
Für Arbeitnehmer, die aus dem Ausland in die Niederlande entsandt werden, gilt das Gesetz über die Arbeitsbedingungen entsandter Arbeitnehmer in der Europäischen Union (WagwEU). Dieses Gesetz stellt sicher, dass entsandte Arbeitnehmer die in den Niederlanden geltenden Mindestarbeitsbedingungen erhalten, einschließlich Mindestlohn, Arbeitszeit sowie Gesundheits- und Sicherheitsvorschriften, unabhängig davon, welches Recht auf ihren Arbeitsvertrag anwendbar ist.
Gemäß Artikel 7:690 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW), der den Leiharbeitsvertrag regelt, unterscheidet das Gesetz die Entsendungsvereinbarung von Leiharbeit auf der Grundlage der Kerntätigkeit des Arbeitgebers. Niederländische Gerichte und die Steuerbehörde wenden einen „Substanz-vor-Form“-Test an: Wenn die vorrangige Tätigkeit des Arbeitgebers in der Vermittlung von Arbeitskräften und nicht in der Bereitstellung von Fachwissen besteht, kann die Vereinbarung als Leiharbeit neu eingestuft werden. Insbesondere hat der Oberste Gerichtshof entschieden, dass ein Entsendungsvertrag auch nach einer längeren Entsendung nicht stillschweigend in einen direkten Arbeitsvertrag mit der aufnehmenden Organisation (inlener) umgewandelt werden kann. Nach dem Arbeitszeitgesetz und dem Gesetz über Gesundheit und Sicherheit am Arbeitsplatz wird die aufnehmende Organisation jedoch für die Zwecke dieser spezifischen Gesetze als Arbeitgeber des entsandten Arbeitnehmers behandelt.