Eine aufschiebende Bedingung (auf Niederländisch „opschortende voorwaarde“) ist ein vertraglicher Mechanismus, der die Rechtswirksamkeit einer Verpflichtung nach niederländischem Vertragsrecht so lange aussetzt, bis ein bestimmtes, ungewisses zukünftiges Ereignis eintritt. Nach niederländischem Recht sind Aufschiebende Bedingungen in den Artikeln 6:21 bis 6:26 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) geregelt. Sie finden in niederländischen M&A-Transaktionen als Abschlussbedingungen sowie in Verträgen zur Abstimmung von Leistungsverpflichtungen auf externe Ereignisse wie behördliche Genehmigungen, Finanzierungen oder die Zustimmung Dritter breite Anwendung.
Wie sieht der niederländische Rechtsrahmen für aufschiebende Bedingungen und auflösende Bedingungen aus?
Das niederländische Recht unterscheidet zwischen den aufschiebenden Bedingungen (opschortende voorwaarden), die eine Rechtshandlung bis zur Erfüllung der Bedingung aussetzen, und den auflösenden Bedingungen (ontbindende voorwaarden), die eine bereits wirksame Rechtshandlung mit Eintritt des festgelegten Ereignisses beenden.
Gemäß Artikel 6:21 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) gilt: Ist ein Rechtsgeschäft einer aufschiebenden Bedingung unterworfen, so besteht es und ist ab dem Zeitpunkt des Abschlusses verbindlich, doch kann die Erfüllung erst verlangt werden, wenn die Bedingung erfüllt ist. Wird die Bedingung nie erfüllt, erlischt die Verpflichtung. Während des Zeitraums zwischen Abschluss und Erfüllung befinden sich die Rechte und Pflichten der Parteien in einem Schwebezustand: Der Schuldner muss noch nicht leisten, aber der Gläubiger hat bereits ein im Entstehen begriffenes Recht, das schutzwürdig ist.
Die auflösende Bedingung gemäß Artikel 6:22 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) funktioniert anders: Der Rechtsakt wird sofort nach Abschluss wirksam und bleibt in Kraft, bis die Bedingung eintritt. Tritt das festgelegte Ereignis ein, wird der Rechtsakt für die Zukunft beendet. Die Parteien können die genauen Folgen der Beendigung vereinbaren, einschließlich der Frage, ob diese rückwirkend gilt.
Wie lauten die Vorschriften zur Rückwirkung und zum vorläufigen Rechtsschutz nach niederländischem Recht?
Gemäß Artikel 6:24 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) können die Parteien vereinbaren, dass die Erfüllung einer Bedingung rückwirkend ab dem Datum des Vertragsabschlusses gilt. Ohne eine solche Vereinbarung wird die Erfüllung erst ab dem Zeitpunkt wirksam, zu dem die Bedingung erfüllt ist, ohne Rückwirkung.
Die Wahl zwischen rückwirkender und prospektiver Wirkung hat praktische Konsequenzen. In einem Anteilskaufvertrag beispielsweise regeln die Parteien häufig, ob der Verkäufer Anspruch auf zwischen Vertragsunterzeichnung und Vertragsabschluss erzielte Geschäftsgewinne hat und ob der Käufer das Risiko für Ereignisse trägt, die im selben Zeitraum eintreten. Diese Fragen der Risikoverteilung stehen in engem Zusammenhang damit, ob und wie die Abschlussbedingungen rückwirkend gelten.
Artikel 6:26 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) schützt Parteien und Dritte, die in berechtigter Erwartung darauf gehandelt haben, dass die Bedingung noch nicht erfüllt ist (im Falle von aufschiebenden Bedingungen) oder erfüllt wird (im Falle von auflösenden Bedingungen). Diese Bestimmung stellt sicher, dass Rechte, die während der Dauer der Aussetzung oder des Wirksamseins einer Bedingung in Treu und Glauben erworben wurden, nicht einfach zunichte gemacht werden, wenn die Bedingung eintritt oder erlischt.
Welche Pflicht des Treu und Glaubens gilt bei der Erfüllung von Bedingungen nach niederländischem Recht?
Artikel 6:23 des Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW) erlegt den Parteien, die an der Erfüllung oder Nichterfüllung einer Bedingung beteiligt sind, eine Pflicht zum Treu und Glauben auf: Eine Partei, die in böser Absicht das Eintreten einer Bedingung herbeiführt oder verhindert, wird so behandelt, als ob die Bedingung eingetreten bzw. nicht eingetreten wäre.
Im M&A-Kontext ist diese Bestimmung besonders relevant, wenn eine Abschlussbedingung von den Bemühungen einer der Parteien abhängt. Wenn ein Käufer als Abschlussbedingung verpflichtet ist, seine besten Bemühungen für die Erlangung einer behördlichen Genehmigung einzusetzen, diese Genehmigung jedoch absichtlich nicht einholt, um aus dem Geschäft auszusteigen, kann Artikel 6:23 dazu führen, dass die Genehmigung als erteilt behandelt wird. Umgekehrt kann die Bedingung als nicht erfüllt gelten, wenn ein Verkäufer die Erfüllung einer Bedingung ausschließlich zu seinem eigenen Vorteil und in böser Absicht herbeiführt.
Diese Pflicht steht in engem Zusammenhang mit dem allgemeinen Grundsatz der Billigkeit und Angemessenheit (redelijkheid en billijkheid) gemäß Artikel 6:2 des niederländischen Bürgerlichen Gesetzbuchs (BW), der während der gesamten Laufzeit des Vertrags eine fortlaufende Verpflichtung zur Einhaltung von Treu und Glauben auferlegt. Niederländische Gerichte haben beide Bestimmungen herangezogen, um zu verhindern, dass Parteien Abschlussbedingungen bei M&A-Transaktionen zu ihrem einseitigen Vorteil manipulieren.
Wie funktionieren aufschiebende Bedingungen bei niederländischen M&A-Transaktionen?
In der niederländischen M&A-Praxis sind aufschiebende Bedingungen der Mechanismus, durch den die Unterzeichnung eines Anteilskaufvertrags vom Vertragsabschluss getrennt wird. Der Anteilskaufvertrag kommt mit der Unterzeichnung zustande, doch die Übertragung der Aktien erfolgt erst, wenn alle Bedingungen erfüllt oder darauf verzichtet wurde.
Zu den üblichen Abschlussbedingungen bei niederländischen M&A-Transaktionen gehören: die Genehmigung durch die Wettbewerbsbehörden (einschließlich der Europäischen Kommission und der niederländischen Behörde für Verbraucher und Märkte), die Freigabe bei der Überprüfung ausländischer Investitionen gemäß dem niederländischen Gesetz über Investitionen, (Wet veiligheidstoets investeringen, fusies en overnames), gegebenenfalls die Zustimmung der Aktionäre, Anhörungsverfahren des Betriebsrats gemäß Artikel 25 des Betriebsratsgesetzes (Wet op de ondernemingsraden), das Nichtvorliegen einer wesentlichen nachteiligen Veränderung sowie die Richtigkeit der Gewährleistungen zum Zeitpunkt des Abschlusses.
Jede Bedingung muss klar definiert sein, mit einem Stichtag, bis zu dem sie erfüllt sein muss, sowie mit festgelegten Konsequenzen für den Fall der Nichterfüllung, typischerweise das Recht, die Vereinbarung ohne Haftung zu beenden, vorbehaltlich etwaiger Ausnahmen, wenn die Nichterfüllung der Bedingung durch eine eigene Verletzung des Vertrags durch die kündigende Partei verursacht wurde. Ein Vertragsanwalt in den Niederlanden mit M&A-Erfahrung kann bei der Gestaltung und Ausarbeitung von aufschiebenden Bedingungen behilflich sein, die klar, eindeutig und mit den Anforderungen des niederländischen Rechts vereinbar sind.